Комиссионный договор купли продажи товара

Оглавление:

Как защитить договор комиссии от переквалификации в договор купли-продажи

26 апреля 2010 10496

  • По каким причинам могут переквалифицировать договор
  • Почему рискованно требовать с комиссионера предоплату
  • Посреднику опасно заключать договор на продажу раньше срока

Популярное по теме

Комиссионные сделки несут массу возможностей. В частности, в доход посредника включается только его вознаграждение, а не вся сумма операции (подп. 9 п. 1 ст. 251 НК РФ). При этом у собственника реализация товара откладывается до момента его передачи конечному покупателю, а не комиссионеру (ст. 996 ГК РФ, ст. 39 НК РФ). На этих нюансах построены многие способы оптимизации, позволяющие переносить налоговую базу на комиссионера с льготным налогообложением, обходить ограничение по выручке у посредника на спецрежиме, а также откладывать момент исчисления НДС и налога на прибыль комитентом.

В связи с этим налоговики нередко стремятся найти в комиссионных договорах «схему» и пересчитать налоговые последствия для обеих сторон исходя из договора купли-продажи. Переквалификация сделки для посредника грозит доначислением НДС и налога на прибыль со всей суммы реализации. А в случае применения им «упрощенки» – либо увеличением суммы единого налога, либо утратой права на применение спецрежима. Комитенту налоговики могут исчислить НДС и налог на прибыль с реализации в том периоде, когда произошла отгрузка товаров посреднику, и доначислить пени.

Негативных последствий можно избежать, если заранее проработать все слабые места посреднической сделки.

Ключевые условия договора комиссии – задание и вознаграждение

Исходя из положений статьей 990, 991 и 999 ГК РФ, существенными в договоре комиссии являются условия о том, что именно поручается выполнить комиссионеру, и о выплате ему вознаграждения. Без них сделка скорее всего будет признана куплей-продажей. К такому выводу нередко приходят и суды, разбирая дела о переквалификациях (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Западного от 20.07.09 № А13-8422/2008, Дальневосточного от 05.11.08 № Ф03-4743/2008 округов).

Однако в аналогичной ситуации Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа встал на сторону налогоплательщика. При проверке инспекторы выявили, что у комиссионера отсутствуют конкретные поручения комитентов на реализацию продукции, а также не установлена сумма вознаграждений. Проверяющие сделали вывод, что имеют дело с поставкой товара. Однако суд встал на сторону налогоплательщика, указав, что счета-фактуры выставлены комитенту на сумму разницы между ценой реализации и ценой, по которой товар передавался комиссионеру. Следовательно, именно эта сумма и являлась вознаграждением, которое в дальнейшем было утверждено отчетами комиссионера (постановление от 16.10.08 № А33-9659/07-Ф02-5061/08).

Исходя из этого, самый безопасный вариант – не смешивать условия договоров, а подробно описать, какие именно действия должен совершить комиссионер в интересах комитента. С указанием наименования и количества товара, переданного для продажи, а также четким условием о выплате вознаграждения.

Опасно оплачивать комитенту товар до его реализации конечному покупателю

На практике в договорах комиссии распространено условие о том, что товар подлежит оплате по мере реализации, но не позднее определенного срока. Но, по мнению Президиума ВАС РФ, такая формулировка не свойственна комиссионным отношениям (п. 1 информационного письма от 17.11.04 № 85). Приняв на себя обязанность перечислить деньги не позднее определенной даты, посредник соглашается с риском невозможности дальнейшей продажи товара. А это уже соответствует отношениям купли-продажи.

Суды могут придерживаться такого же мнения. Так, в подобной ситуации Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа счел, что заключенный сторонами договор комиссии фиктивный, так как посредник самостоятельно оплачивал за комитента товар его поставщикам (постановление от 10.07.07 № Ф08-3951/2007-1559А). То есть комиссионер, по сути, выступал самостоятельной стороной договора купли-продажи, но не комиссии.

Однако Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в постановлении от 17.02.09 № А19-7871/08-30-04АП-3049/08-Ф02-275/09 не поддержал мнение, что наличие в договоре комиссии условия стопроцентной предоплаты соответствует договору купли-продажи. Суд пришел к выводу, что условие о предоплате не может повлиять на переквалификацию договора. Ведь ключевым отличием соглашения о комиссии является условие о переходе права собственности к контрагенту, чего в рассматриваемом случае не было. Кроме того, за свои услуги посредник получил вознаграждение, а не прибыль от перепродажи товара.

Учитывая эти аргументы, сторонам безопаснее всего не прописывать условие об оплате товара комиссионером собственными деньгами до момента реализации товара. Желательно, чтобы посредник перечислял владельцу товара деньги, полученные от конечного покупателя.

Рискованно совершать сделки с товаром до заключения договора комиссии

Сделка, совершенная до оформления договора комиссии, не может быть признана заключенной во исполнение поручения комитента – такой вывод сделал Президиум ВАС РФ в пункте 6 информационного письма от 17.11.04 № 85. Арбитражные суды воспринимают это мнение в зависимости от конкретных обстоятельств.

Например, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассмотрел ситуацию, когда договоры на закупку и реализацию товара были заключены предпринимателем до даты подписания им договора комиссии, по которому ему, собственно, и было поручено купить и перепродать ТМЦ. Суд поддержал налоговый орган, признав наличие между сторонами отношений купли-продажи (постановление от 14.08.07 № А35-13056/05-С18).

Предпринимателю удалось отстоять свое право на уплату налога только с суммы комиссионного вознаграждения лишь при повторном рассмотрении дела (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 20.02.09 № А35-13056/05-С21). Он убедил суд в том, что в заключенных раньше времени договорах не были согласованы ни цены, ни количество, ни условия поставки товара – все эти договоренности утверждались сторонами позднее, уже после заключения комиссионного соглашения.

Недостатки отчета комиссионера могут свидетельствовать о фиктивности сделки

Проверяющие считают, что если отчет комиссионера имеет недостатки оформления, его можно не принимать во внимание и рассматривать отношения сторон, как если бы они заключили договор купли-продажи. Тем более если такие отчеты вообще не составлялись.

Так, в постановлении Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 12.02.08 № А69-1835/06-5(12)-Ф02-149/08 предоставление вместо отчета комиссионера расходных счетов-фактур суд признал нарушением правил комиссионной торговли. В том числе и поэтому договор комиссии был сочтен фиктивным, и комиссионеру пересчитали налоги исходя из отношений купли-продажи.

В другом деле налоговики ссылались на то, что в отчетах посредника указывались номер и дата несуществующих договоров комиссии, недостоверные сведения о стоимости и количестве товара и размере вознаграждения. Указанные там же платежные поручения не содержали ссылки на комиссионные соглашения. Кроме того, в отчете присутствовали нехарактерные для отчета комиссионера формулировки. Однако Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа счел, что действующим законодательством требования к форме и содержанию отчета посредника как к единому документу не установлены. А недостатки оформления отчетов вызваны счетными ошибками и описками. Следовательно, оснований для переквалификации нет (постановление от 16.10.08 № А33-9659/07-Ф02-5061/08).

Такие же выводы сделал Девятый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 08.12.09 № 09АП-23228/2009-АК в отношении договора агентирования, а также Десятый арбитражный апелляционный суд в постановлении от 17.01.08 № А41-К2-5071/06 (постановлением ФАС Московского округа от 30.04.08 № КА-А41/3576-08-П данное постановление оставлено без изменения).

На практике безопаснее всего согласовать форму отчета при заключении договора. Например, приложить к нему типовую форму, содержащую графы для наименования и количества реализованного товара, суммы реализации и комиссионного вознаграждения.

Налоговики проверяют факт доставки товара от владельца товара к комиссионеру

Поскольку суд при определении правовой природы договора анализирует не только его условия, но и фактические отношения сторон, налоговики часто приводят доводы о фиктивности комиссионной сделки. По их мнению, об этом свидетельствует отсутствие товарно-транспортных накладных о доставке товара от комитента посреднику. Мол, товар на самом деле никогда и не принадлежал комитенту, то есть комиссионер сам контролировал весь процесс его реализации от начала и до конца – самостоятельно приобретал в собственность у поставщиков и сбывал покупателям.

Например, в одной из ситуаций посредник в подтверждение исполнения договора комиссии представил на проверку счета-фактуры, товарные накладные, оборотно-сальдовую ведомость по забалансовому счету 004 «Товары, принятые на комиссию», отчеты, а также платежные документы. Но налоговый орган посчитал, что этого недостаточно. И убедил в этом суд (постановления Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 15.04.09 № А33-3126/08-Ф02-1444/09). Решающим аргументом в этом деле явилось отсутствие товарно-транспортной накладной, подтверждающей доставку товара от комитента к комиссионеру. Тогда как, согласно отгрузочным документам комиссионера, выставленным в адрес конечных покупателей, грузоотправителем был именно собственник товара.

В результате суд переквалифицировал договоры комиссии в договоры поставки, доначислив комиссионеру налог на прибыль и НДС по сделке купли-продажи. Судьи указали, что в тех случаях, когда товар по своему характеру и объему, а также с учетом местонахождения комитентов требует доставки автомобильным или железнодорожным транспортом, доставка товара должна быть подтверждена соответствующими транспортными документами.

Для исключения подобных претензий желательно иметь логичное объяснение, каким образом товары попали к комиссионеру и где хранились до отгрузки конечному покупателю. Особенно если грузоотправителем в отношении этого покупателя выступает именно комиссионер. Если же товарно-транспортные документы отсутствуют, безопаснее, чтобы в качестве грузоотправителя выступал комитент.

Неправильное ведение бухгалтерского учета может повлиять на вывод суда

В деле, рассмотренном Федеральным арбитражным судом Восточно-Сибирского округа, налоговики в качестве оснований переквалификации привели довод о том, что на самом деле товары приобретались комиссионером в собственность. Это подтверждалось тем, что посредник оприходовал их на счете 41 «Товары», а в налоговой отчетности отразил расходы на приобретение товаров и вычет по НДС.Кроме того, счет-фактура от комитента был зарегистрирован в книге покупок комиссионера, несмотря на то, что этого делать было не нужно (Правила, утв. постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 № 914). В результате рассмотрение дела закончилось в пользу налоговиков (постановления от 12.02.08 № А69-1835/06-5(12)-Ф02-149/08 и от 24.12.08 № А69-1835/06-8-Ф02-6680/08).

В другом деле притворность договора комиссии была установлена судом на основании того, что, согласно бухгалтерскому учету, товары отражались на балансе комиссионера в качестве активов, и он же оплачивал их за комитента сторонним поставщикам (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 10.07.07 № Ф08-3951/2007-1559А). Следовательно, по мнению суда, фактически сторонами был заключен договор купли-продажи.

Еще один случай – суд квалифицировал договор комиссии в качестве купли-продажи из-за того, что суммы за реализацию товаров поступили от конечных покупателей на расчетный счет комиссионера, но не были перечислены комитенту (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 14.02.08 № А05-4560/2007).

Снизить риск в данной ситуации поможет ведение бухгалтерского и налогового учета в соответствии с нормами, предусмотренными для договора комиссии. Ведь если сам налогоплательщик учитывает полученные на комиссию товары в качестве своих собственных, то чего ожидать от проверяющих?

В платежных поручениях обязательно нужно указывать ссылку на договор комиссии

Если в платежном поручении комиссионера нет ссылки на договор комиссии, налоговики могут расценить отношения сторон как куплю-продажу. И суд может поддержать их в этом (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 16.10.08 № А33-9659/07-Ф02-5061/08).

Действительно, согласно Положению о безналичных расчетах в РФ от 03.10.02 № 2-П, утвержденному ЦБ РФ, в поле «Назначение платежа» платежного поручения обязательно указываются номера и даты договоров. Как указал суд, рассматривая дело, не связанное с налогами (постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 03.03.09 № А19-15298/08-15-Ф02-157/09), отсутствие этой информации не позволяет идентифицировать платеж как произведенный по определенному договору.

Поэтому для снижения риска безопаснее в платежном поручении делать ссылку на договор комиссии. Особенно это важно, если между сторонами помимо посреднического соглашения заключен еще и договор поставки.

Комиссионный договор купли-продажи автомобиля

Комиссионная торговля автомобильным транспортом осуществляется предприятиями, имеющими специальную лицензию. Товары на комиссию принимаются:

Стороны в комиссионном договоре называются комитент и комиссионер. Комиссионер — это торговое предприятие, обязанное за вознаграждение осуществить продажу автомобиля, принадлежащего комитенту. Комитент — физическое или юридическое лицо, обладающие правом распоряжаться автотранспортным средством и желающие его продать.

Комиссионный договор

В договоре указывается стоимость автомобиля, сдаваемого на комиссию, сроки и порядок его уценки, размер расходов по хранению автомобиля и комиссионного вознаграждения. Комиссионер, обязан предоставить покупателю достоверную и необходимую информацию о продаваемом автомобиле. Поэтому в договоре и товарном ярлыке указывается характеристика его состояния, а также:

  • идентификационный номер;
  • модель и марка;
  • год выпуска;
  • наименование (тип);
  • номер шасси (рамы), двигателя, кузова;
  • пробег;
  • цвет кузова;
  • номер и серия паспорта ТС.
  • Товарный ярлык и комиссионный договор подписываются лицом, сдавшим автомобиль на комиссию, и представителем магазина. Цена автомобиля согласовывается между комиссионным магазином и продавцом и указывается на товарном ярлыке и в договоре комиссии.

    Комиссионный договор — возмездный, так как комиссионер получает от комитента определенное вознаграждение, устанавливаемое в процентах к продажной цене транспортного средства. Если договором размер вознаграждения не предусмотрен, его выплата происходит после исполнения всех условий комиссионного договора в сумме, взимаемой за предоставление такого рода услуг.

    На комиссию представляются не только новые автомобили, но и с пробегом, годные для использования, и не нуждающиеся в ремонте. Степень износа автомобиля, при условии его пригодности для использования, не является основанием для отказа в его приеме на комиссию. Автомобили «не на ходу» принимаются на комиссию только с согласия руководства комиссионного магазина.

    Уценка автомобиля

    Размер и порядок уценки автомобиля, согласовываются при заключении комиссионного договора:

    • стоимость автомобиля, принятого, но реализованного в определенный срок, может быть снижена только по взаимному согласию с его владельцем;
    • размер уценки автомобиля производится с учетом спроса и предложения;
    • уценка автомобиля может, производится не более трех раз;
    • при отказе владельца от третьей уценки автомобиль возвращается, а магазину возмещаются расходы за хранение автомобиля.
    • Для проведения первых двух уценок автомобиля вызов комитента необязателен. Третья уценка проводится только с его вызовом. Сроки и способ вызова комитента предусматриваются условиями договора. При неявке владельца по вызову, магазин имеет право, самостоятельно снизить цену на автомобиль.

      Автомобиль является собственностью владельца до момента его продажи. Поэтому владелец имеет право возврата еще не проданного автомобиля, предъявив паспорт и договор комиссии и оплатив расходы за его хранение. Деньги за проданный автомобиль должны быть выплачены в трехдневный срок после его реализации. За просрочку выплаты комитент имеет право на получение неустойки.

      Юридические услуги

      При покупке и дальнейшем оформлении автомобиля, целесообразнее всего обратиться за помощью к адвокату, специализирующемся на ведении автомобильных дел. Присутствие такого специалиста при оформлении комиссионного договора будет гарантией верного оформления продажи или покупки вашего автомобиля.

      Договор комиссии комиссионного магазина

      Образец договора комиссии который мы заключаем с комитентом.

      ДОГОВОР КОМИССИИ Nо. _______

      1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

      1.1. По настоящему договору Комиссионер за вознаграждение Комитента принимает на себя обязанность по реализации товар бывших в употреблении у Комитента от своего имени. 1.2. По каждой партии товаров стороны составляют дополнительные соглашения, приложения, которые являются неотъемлемой частью настоящего договора.

      2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

      2.1. Комиссионер обязан:

      — реализовать товар Комитента по ценам установленным в Приложении №1; — исполнить все обязанности и осуществить все права по сделкам, совершенным с третьими лицами в рамках настоящего договора; — берет на себя обязательства реализовать товар, указанный в Приложении №1, в течение 30 календарных дней со дня получения товара у Комитента;

      — По истечении 30-ти календарных дней ( если комитент не пожелал продлить договор) не проданный товар возвращается комитенту. В случае если комитент, по каким либо причинам не забирает свой товар, то комиссионер взимает с комитента плату за хранение товара в размере 1% в сутки путем продажи товара по минимальной цене, остаток возвращается комитенту.

      — отвечать перед Комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него товара Комитента в случае, если утрата, недостача или повреждение произошли по его вине;

      — принимать меры к охране прав Комитента на его имущество, находящееся у Комиссионера;

      — уведомлять Комитента об отказе от выполнения поручения; 2.2. Комитент обязан: — не позднее 5-ти дней с момента заключения настоящего договора поставить Комиссионеру товар указанный в Приложении №1;

      — в сроки указанные в пункте 2.1 п.п. 2 забирать свой не реализованный товар (самовывоз) — принять от Комиссионера все исполненное по настоящему договору и дополнительным соглашениям (протоколам и т.п.) к нему;

      3. РАСЧЕТЫ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ПО ДОГОВОРУ

      3.1. Комиссионер обязуется выплатить Комитенту сумму проданного товара, по истечение трех дней после реализации товара за вычетом комиссионного вознаграждения, указанного в п. 3.3. настоящего Договора.. Сумма указанная в Приложении №1 может быть выплачена по частям по мере реализации товара.

      3.2. Товар считается переданным Комиссионеру после подписания Приложения №1.

      3.3. За выполнение услуг по продаже товара Комиссионер взимает вознаграждение в размере 10 (Десяти) процентов от цены, согласованной Сторонами в Приложении No.1 к настоящему договору. В случае реализации товара по более высокой цене, прибыль делится между комитентом и комиссионером поровну.

      3.4 Сумма комиссионного вознаграждения включает НП, НДС.

      4.1. Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по настоящему договору, если это неисполнение явилось следствием обстоятельств непреодолимой силы, возникших после заключения настоящего договора в результате обстоятельств чрезвычайного характера, которые стороны не могли предвидеть или предотвратить.

      6. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

      6.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть между сторонами по вопросам , не нашедшим своего разрешения в тексте данного договора, будут разрешаться путем переговоров.

      6.2. При неурегулировании в процессе переговоров спорных вопросов, споры разрешаются в порядке, установленном действующим законодательством РФ.

      7. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА

      7.1. Настоящий договор прекращается: — при отказе Комитента от исполнения договора; — по соглашению сторон; — по инициативе Комиссионера в случае, если выяснится невозможность исполнения поручения или нарушения Комитентом условий настоящего договора и дополнительного соглашения к нему;

      8. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

      8.1. Срок действия настоящего договора 30 календарных дней — с момента его подписания сторонами

      8.2. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон.

      9. АДРЕСА И БАНКОВСКИЕ РЕКВИЗИТЫ СТОРОН

      Комиссионер: __________________ «___________________________»,

      (индекс, адрес фактического местонахождения)

      ИНН: _________________________, КПП: ________________________,

      р/с: _________________________ в ____________________________,

      к/с: _______________________, БИК: __________________________,

      контактный телефон: ______________________.

      Комитент: _____________________ «___________________________»,

      ИНН: ________________________, КПП: _________________________,

      р/с: ________________________ в _____________________________,

      (наименование банка Комитента)

      к/с: ______________________, БИК: ___________________________,

      Ф.И.О. и должность руководителя: ____________________________,

      контактный телефон: ________________.

      к Инструкции о порядке оформления

      комиссионных операций и ведения

      бухгалтерского учета в комиссионной торговле

      утвержденной Приказом Комитета

      Российской Федерации по торговле

      от 7 августа 1994 г. ¹ 99

      СПРАВКА О ПРОДАЖЕ ВЕЩЕЙ, ПРИНЯТЫХ НА КОМИССИЮ ПО ДОГОВОРУ ¹ ___ “__” _____________ 201 __ г.

      Оформление купли-продажи в рамках договора комиссии

      Вы правы — по договору комиссии именно комиссионер является стороной сделки (продавцом) в договоре с покупателем (п. 1 ст. 990 ГК РФ).
      Поэтому Ваш договор, несмотря на его название, должен регулироваться нормами об агентском договоре (п. 1 ст. 1005 ГК РФ).

      Если в договоре купли-продажи автомобиля в качестве продавца указан владелец, но от его имени подписывает договор «комиссионер», тогда договор комиссии должен называться договором поручения или агентским договором.
      И написано там должно быть «от имени и за счет принципала».
      Кстати в любом случае, если от имени владельца договор заключает другой человек, должна быть доверенность на имя этого человека.

      Если договор купли продажи автомобиля от своего имени подписывает сам продавец (владелец автомобиля), то договор «комиссии» вообще должен быть не посреднический а просто договор оказания возмездных услуг (по поиску покупателя), да и то не с вами, а с продавцом. С Вами эти услуги могут быть «поиском продавца».

      В этом случае у Вас договор поручения или агентский договор.
      Предмет его должен звучать примерно так:
      Агент обязуется за вознаграждение по поручению Принципала заключить договор купли-продажи автомобиля Принципала от имени Принципала и за его счет.
      А уже Вы , как агент, заключаете субагентский договор (который неправильно у Вас назван договором комиссии). И уже субагент заключает договор купли-продажи между Владельцем автомобиля и покупателем, от имени владельца его подписывает Ваш работник, на которого выдана доверенность.

      Если бы субагент не участвовал в расчетах, то «субагентский договор» можно было заменить обычным договором на оказание консультационных услуг по оформлению документов. Но у Вас от покупателя деньги берет именно субагент (в вашим рассказе «комиссионер»).

      Я же Вам всё уже написал.
      Почему снова одни и те же вопросы?

      Не в «ширине» дело, а в точности формулировок договора.

      Еще какие разные!

      По договору комиссии комиссионер заключает договоры от своего имени, но за счет комитента.
      По договору поручения поверенный заключает договоры от имени доверителя и за его счет.

      Следовательно, комиссионер действовал вопреки договору комиссии: продал автомобиль не от своего имени, а от имени комитента.

      Как к этому относится, я не знаю. Договор должен рассматриваться не по тем признакам, которые в нем указаны, а по существу дела.
      Следовательно, в Вашем случае, нужно считать договор комиссии договором поручения.

      Агентский договор, действительно, шире, чем оба этих договора вместе взятых. Агент может действовать, как от имени принципала, так и от своего имени.
      В зависимости от того, как действует Агент, на него распространяются правила либо оговора комиссии, либо договора поручения.

      Можно, но данная приписка (об оформлении документов) превращает сделку в обычный договор оказания возмездных услуг. Но при договоре возмездных услуг по оформлению документов деньги не должны проходить через исполнителя услуг. Его дело оформить договор, а расплачивайтесь друг с другом сами. Так что в Вашем случае такое допсоглашение не пойдет, поскольку деньги идут через «комиссионера».
      Чтобы сделать сделку «агентской» или «договором поручения» нужно допсоглашение совсем о другом: о том, что комиссионер данную сделку оформляет от имени комитента по его доверенности. И тогда, не меняя никаких названий, сделка квалифицируется, как «договор поручения».

      Только не вздумайте менять сам договор купли-продажи автомобиля. Исходите из того, что он есть, заключен в соответствии с ГК РФ и никем не оспорен.

      Вы можете сделать только допсоглашение, узаканивающее Ваши отношения с так называемым «комиссионером».

      Но в любом случае Вы должны проводить учет денег, как полученных по договору поручения (названным договором комиссии).

      В любом случае Вы действуете, как посредник и товар как был в собственности у его прежнего владельца, так и остается там, пока в свои права не вступит новый владелец — покупатель. С которым заключен договор купли-продажи.

      И еще обратите внимания, что Вы должны перечислить деньги владельцу, как стоимость, которую заплатил конечный покупатель, минус Ваше (только) вознаграждение.

      А «комиссионер» должен Вам перечислить соответственно эту же стоимость конечного покупателя мнус свое вознаграждение. Это вознаграждение — Ваш расход.

      Ваш доход — полная сумма Вашего вознаграждения, расход — вознаграждение «комиссионера».
      На руках у Вас должна остаться разница между Вашим вознаграждением и вознаграждением комиссионера.

      Что выгоднее: договор комиссии или договор купли-продажи между физическим лицом и организацией?

      ООО на УСН 6%,приобретает товар у физического лица,для дальнейшей реализации через интернет-магазин,оплата физ.лицу на расчётный счёт.Подскажите,что лучше заключить договор комиссии или договор купли-продажи? Заранее благодарю!

      Выгоднее (по налогам) несомненно договор комиссии.
      Но у него есть и свои недостатки. Например, вы должны сообщить за какую сумму Вы продали его товар и сколько вознаграждения Вы оставили себе.
      Иногда это становится непреодолимым препятствием и продавцы готовы платить налог с полной стоимости продажи, чтобы не показывать величину комиссионной наценки.

      Разница в том, что считается доходом:
      — по договору купли-продажи — доходом считается вся сумма денег, полученных от покупателя;
      — по комиссионному договору — только сумма комиссионного вознаграждения.

      Как комитенту включить в договор условие о выкупе товара комиссионером

      Чтобы реализовать тот или иной товар, организация может воспользоваться услугами профессионального посредника. В частности, можно заключить договор комиссии (агентский договор по модели договора комиссии) и поручить комиссионеру совершить с третьими лицами (покупателями) сделки, направленные на реализацию товара (договоры купли-продажи, поставки).

      Однако есть риск того, что контрагент не исполнит свои обязательства надлежащим образом (к примеру, не сможет найти покупателя в установленный срок). В итоге организации (комитенту) не удастся реализовать товар на установленных в договоре условиях.

      Повысить шансы на то, что организация продаст товар и получит оплату, можно с помощью условия о выкупе товара комиссионером. Другими словами, в договор комиссии можно включить условие о том, что при наступлении ряда обстоятельств (например, если истечет срок для заключения договора купли-продажи с третьим лицом) комиссионер приобретет нереализованный товар, то есть сам выступит в роли покупателя.

      Внимание! В настоящей рекомендации под понятием «реализовать товар» имеется в виду «совершить сделку по реализации товара». Фактический результат по этой сделке значения не имеет.

      Если комиссионер заключит с покупателем (третьим лицом) договор купли-продажи в соответствии с требованиями договора комиссии (в т. ч. проявит необходимую осмотрительность в выборе контрагента), но покупатель нарушит обязанность по оплате, то будет считаться, что комиссионер реализовал товар. Комитент не сможет понудить комиссионера выкупить такой товар, поскольку обязанность комиссионера по реализации (т. е. по совершению сделки, направленной на реализацию) будет исполнена.

      Обязанность комиссионера заключается в том, чтобы совершить с третьими лицами сделки на условиях, предусмотренных договором комиссии (п. 1 ст. 990 ГК РФ). По общему правилу комиссионер не отвечает перед комитентом за исполнение этих сделок третьими лицами. Исключение составляют лишь два случая (п. 1 ст. 993 ГК РФ):

      1) комиссионер не проявил должной осмотрительности в выборе контрагента;

      2) договор комиссии содержит условие о ручательстве комиссионера за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).

      Под термином «нереализованный товар» в рекомендации подразумевается тот товар, в отношении которого комиссионер не совершил сделки на условиях, предусмотренных в договоре комиссии. Именно этот товар комиссионер должен (вправе) выкупить.

      Если же комитент желает, чтобы комиссионер отвечал не только за факт совершения сделок с третьими лицами, но и за исполнение этих сделок, то в договор комиссии нужно включить условие о ручательстве.

      Причем договор комиссии может одновременно содержать как условие о выкупе товара комиссионером, так и условие о ручательстве. Эти условия не исключают друг друга. В частности, условие о выкупе будет распространяться на отношения сторон, когда комиссионер не совершит сделку по реализации товара в установленный срок, а условие о ручательстве – на тот случай, когда комиссионер исполнит обязательство надлежащим образом, но покупатель (третье лицо) откажется оплачивать товар.

      Как решить, стоит ли включать в договор комиссии условие о выкупе товара

      Чтобы решить, предусматривать ли в договоре комиссии возможность выкупа товара комиссионером, необходимо определить, кому комитент (продавец) намерен реализовать товар:

      – любым лицам (неопределенному кругу лиц);

      – конкретному лицу (лицам).

      Чаще всего для продавца не имеет значения, какое именно лицо будет выступать в качестве покупателя. Задача сводится лишь к тому, чтобы реализовать товар на выгодных продавцу условиях и чтобы покупатель исполнил свои обязанности по оплате. Даже если покупателем станет комиссионер, интересы комитента все равно будут соблюдены.

      В такой ситуации комитенту выгодно, чтобы договор комиссии предусматривал как можно больше возможностей для продажи товара. В частности, в договор стоит включить условие о выкупе товара комиссионером.

      Пример ситуации, когда в договоре комиссии имеет смысл сформулировать условие о выкупе товара комиссионером

      Организация, занимающаяся изготовлением компьютерной техники, намерена реализовать через комиссионера партию мониторов. Комиссионное поручение сводится к тому, чтобы комиссионер заключил с третьими лицами договоры купли-продажи мониторов на условиях, предусмотренных договором комиссии. Каких-либо дополнительных требований, выходящих за рамки обычной проверки контрагента, организация не предъявляет.

      Вывод: целесообразно сформулировать условие о выкупе мониторов комиссионером.

      Однако бывает и так, что организация заключает договор комиссии с целью продать имущество конкретному лицу. Если при этом сформулировать в договоре условие о выкупе товара комиссионером, возникнет вероятность того, что право собственности на имущество перейдет к комиссионеру. В итоге интересы комитента окажутся нарушенными.

      Следовательно, в такой ситуации нужно проверить, нет ли в договоре комиссии условия о выкупе (оно может там оказаться, если организация-комитент использует заранее разработанный шаблон типового договора или если проект договора прислал комиссионер).

      Даже если комиссионер по каким-либо причинам не исполнит поручение, комитент останется собственником товара (п. 1 ст. 996 ГК РФ) и сможет продать его заранее определенному лицу иными способами.

      Пример ситуации, когда в договор комиссии не стоит включать условие о выкупе товара комиссионером

      Руководство организации поставило задачу продать оборудование конкретной иностранной компании. Для оформления отношений с компанией решено привлечь профессионального посредника, выступающего в роли комиссионера.

      Вывод: договор комиссии не должен предусматривать возможность того, что собственником оборудования станет комиссионер.

      Как выбрать между условиями о праве и об обязанности выкупить товар

      Условие о выкупе товара комиссионером можно сформулировать одним из двух способов:

      – комиссионер вправе (т. е. может по собственному желанию) приобрести товар;

      – комиссионер обязан (должен) приобрести товар при наступлении определенных обстоятельств.

      Комитенту, решившему предусмотреть в договоре комиссии возможность выкупа товара, нужно настоять на том, чтобы договор содержал условие об обязанности по выкупу (подробнее о том, как сформулировать такое условие, см. отдельную рекомендацию). Если же стороны предусмотрят не обязанность, а право комиссионера приобрести товар, особой пользы комитенту это не принесет.

      Если комиссионер будет вправе выкупить товар в любой момент действия договора комиссии, он по своему усмотрению сможет выбрать один из вариантов поведения:

      – совершить с третьими лицами сделки по реализации товара и получить комиссионное вознаграждение;

      – приобрести товар (т. е. самостоятельно выступить в роли покупателя), лишившись при этом комиссионного вознаграждения.

      Очевидно, что изначально комиссионер выберет первый вариант. В противном случае (т. е. если бы комиссионер сразу воспользовался правом на выкуп) сторонам имело бы смысл оформить отношения с помощью договора купли-продажи, а не комиссии.

      Но даже если комиссионеру не удастся совершить сделки по реализации товара в установленный срок, комиссионер вряд ли воспользуется правом на выкуп. Вероятнее всего, ему будет разумнее возвратить нереализованный товар комитенту (если товар изначально был передан комиссионеру) и лишиться награды (части награды) по договору комиссии, чем самостоятельно перечислять всю сумму оплаты за товар и становиться его собственником. При этом комитенту не удастся понудить комиссионера оплатить товар. Комитент сможет лишь потребовать возмещения убытков, причем, как правило, только в виде не полученных от реализации доходов, что на практике достаточно проблематично.

      Вопрос: комиссионер настаивает на том, чтобы договор комиссии содержал условие о праве, а не об обязанности выкупить товар. Какие дополнительные условия нужно включить в договор, чтобы условие о праве комиссионера выкупить товар отвечало интересам комитента?

      Если комиссионер категорически отказывается предусматривать в договоре обязанность выкупить товар, комитент может включить условие о праве на выкуп, но при этом сформулировать такие дополнительные условия, которые побуждали бы посредника приобрести нереализованный товар, а не возвратить его комитенту.

      Например, за ненадлежащее исполнение обязательств по договору комиссии и возврат нереализованного товара можно предусмотреть серьезные санкции в виде неустойки (штрафа, пеней). Правда, при этом понадобится проследить за тем, чтобы неустойка не оказалась явно несоразмерной последствиям нарушения обязательства. В противном случае появится риск того, что при возникновении судебного спора суд снизит размер неустойки (ст. 333 ГК РФ).

      Пример формулировки условия о праве комиссионера на выкуп товара и неустойке за нарушение обязанности по совершению сделок с третьими лицами

      «1.5. В случае неисполнения обязательства по совершению сделок в соответствии с пунктом 1.4 настоящего Договора Комиссионер обязан возвратить нереализованный товар Комитенту и уплатить штраф в размере 50 000 (Пятидесяти тысяч) руб.

      1.6. В любой момент действия настоящего Договора Комиссионер вправе выкупить товар у Комитента, направив Комитенту уведомление о выкупе товара. С момента получения Комитентом уведомления о выкупе товара у Комиссионера возникает обязанность принять в свою собственность товар, уплатив Комитенту его стоимость, а у Комитента возникает обязанность передать товар в собственность Комиссионера. При этом правила пункта 1.5 настоящего Договора не применяются».

      Если комитенту необходимо реализовать товар исключительно в пределах определенного срока, в договоре комиссии можно предусмотреть более льготные условия для приобретения товара комиссионером по сравнению с теми условиями, на которых комиссионер обязался продать товар третьим лицам. Возможно, это заставит комиссионера, не сумевшего продать товар в установленный срок, задуматься о приобретении нереализованного имущества по льготной цене.

      Вместе с тем, при определении таких льготных условий нужно учесть экономические интересы комитента. В частности, понадобится проанализировать, будет ли выгодно продавать комиссионеру товар по более низкой цене, чем та, которую стороны установили как минимальную цену при реализации товара третьим лицам.

      Пример формулировки условия о праве комиссионера на выкуп товара по сниженной цене

      «В любой момент действия настоящего Договора Комиссионер вправе выкупить товар у Комитента, направив Комитенту уведомление о выкупе товара. С момента получения Комитентом уведомления о выкупе товара Комиссионер будет обязан приобрести товар, а Комитент – передать товар в собственность Комиссионера. Цена товара в этом случае составляет 90 процентов от размера минимальной цены, по которой Комиссионер должен был реализовывать товар третьим лицам».

      Можно выбрать и другую тактику: сообщить комиссионеру об отказе включать в договор прямое указание на право либо на обязанность посредника по выкупу товара, но при этом предусмотреть одно из неоднозначных положений, которое впоследствии можно истолковать как условие о выкупе. Однако при этом комитент должен понимать, что в такой ситуации вероятность судебного спора и (или) негативных последствий значительно возрастет.

      Какие юридические особенности возникают по договору комиссии с условием об обязанности комиссионера выкупить товар

      Если стороны решат включить в договор комиссии условие об обязанности комиссионера выкупить товар, такой договор будет считаться по своей правовой природе смешанным договором (п. 3 ст. 421 ГК РФ). Он будет включать в себя:

      – элементы договора комиссии;

      – элементы договора купли-продажи.

      Это означает, что отношения, связанные с поручением совершить сделки по реализации товара, будут регулироваться правилами о комиссии, а отношения по выкупу этого товара комиссионером – правилами о купле-продаже.

      Следовательно, организации, намеренной реализовать товар через комиссионера, нужно быть готовой к тому, что она будет обладать правами и обязанностями не только комитента, но и продавца. В частности, сначала понадобится принять на себя обязательство по выплате комиссионного вознаграждения (п. 1 ст. 990, ст. 991 ГК РФ), а при наступлении оснований для выкупа товара комиссионером необходимо будет передать имущество в собственность посреднику (п. 1 ст. 454, ст. 456 ГК РФ).

      Совет: если один и тот же комиссионер (в рамках одного или нескольких договоров) часть товара выкупит сам, а часть передаст иным покупателям на основании заключенных с ними договоров, комитенту нужно будет особо тщательно проверить отчет комиссионера и сумму вознаграждения.

      Дело в том, что комитент обязан выплатить награду только за те сделки, которые комиссионер совершил с третьими лицами (покупателями). Стоимость товара, который сам комиссионер выкупил у комитента, выступающего в роли продавца, в расчете вознаграждения по договору комиссии не участвует.

      В свою очередь комиссионеру понадобится исполнить обязательство по заключению с третьими лицами договоров купли-продажи, а в случае неисполнения этого обязательства самостоятельно приобрести (выкупить) товар. Причем если у комиссионера возникнет обязанность по выкупу, то автоматически прекратится обязанность совершить сделки с покупателями.

      Договор комиссии, содержащий положение об обязанности комиссионера выкупить нереализованный товар, по сути предусматривает новацию под отлагательным условием (п. 1 ст. 157, п. 1 ст. 414 ГК РФ). Так, стороны устанавливают, что при наступлении ряда обстоятельств обязательство по выкупу товара заменяет собой первоначальное обязательство по реализации этого же товара третьим лицам. Другими словами, такие обязательства не могут существовать одновременно: комиссионер должен либо продать товар третьим лицам, либо выкупить его.

      Вопрос: стороны договора комиссии намерены предусмотреть обязанность комиссионера выкупить нереализованный товар. Возникнет ли у комитента риск того, что комиссионер сможет добиться признания такого договора недействительным, сославшись на мнимый характер сделки?

      Ответ: нет, такого риска не возникнет.

      Суды не расценивают в качестве мнимой сделки договор комиссии (агентский договор по модели договора комиссии), предусматривающий, что при наступлении ряда обстоятельств посредник обязан приобрести товар своего клиента (см., например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 июня 2008 г. № 09АП-5065/2008-ГК по делу № А40-65392/07-53-621).

      К тому же с 1 сентября 2013 года изменились правила об оспаривании сделок. В частности, теперь оспорить сделку со ссылкой на ее мнимый характер стало намного труднее, чем в ситуации, если бы сделка была совершена до 1 сентября.

      Должен ли посредник указывать, что товар является собственностью принципала

      Вопрос-ответ по теме

      Наша организация работает по агентскому договору, реализуя товар принципала от своего имени. С покупателями заключаем 2-сторонние договоры поставки. Должны ли мы при заключении таких договоров указывать, что товар является собственностью принципала с указанием реквизитов принципала?

      При комиссионной продаже комиссионер действует от своего имени, но в интересах и за счет комитента. Права и обязанности по сделкам с покупателями возникают у комиссионера (п. 1 ст. 990 ГК РФ). То есть именно комиссионер от своего имени заключает с покупателем договор купли-продажи (договор поставки), обязуется передать товар покупателю, оформить документы на реализацию от своего имени. Действуя от своего имени, комиссионер оформляет обычный договор купли-продажи (поставки).

      Комиссионер всегда действует в интересах и за счет заказчика (п. 1 ст. 990 ГК РФ). Это означает, что право собственности на товары, переданные на реализацию, к посреднику не переходит, а расходы, понесенные посредником в связи с исполнением договора, должны быть ему возмещены. Поэтому комиссионер, реализовав товар, должен предоставить отчет комитенту и передать ему все, что получил от покупателя (ст. 999 ГК РФ).

      При комиссионной продаже п раво собственности на товар переходит к покупателю в общем порядке, то есть с момента фактической передачи товара покупателю (ст. 223 ГК РФ). Прописывать в договоре с покупателем, что товар является собственностью комитента с указанием его реквизитов не нужно. Законодательством такого требования это не предусмотрено. Но по желанию сторон такой момент может быть оговорен в договоре. Правовые последствия от этого не меняются.

      Смотрите еще:

      • Пенсии повысили с 1 апреля ЧТО ВАЖНО ЗНАТЬ О НОВОМ ЗАКОНОПРОЕКТЕ О ПЕНСИЯХ Подписка на новости Письмо для подтверждения подписки отправлено на указанный вами e-mail. 29 марта 2018 Пенсии по государственному пенсионному обеспечению, включая социальные пенсии, с 1 […]
      • Изменение предмета и основания иска одновременно Изменение предмета и основания иска одновременно Комментарий к статье 39 1. Помимо общих процессуальных прав и обязанностей лиц, участвующих в деле, закон предусматривает права, присущие только сторонам гражданского процесса (ч. 1 ст. […]
      • Гражданство сша за службу в армии Порядок службы иностранных граждан в армиях ряда стран. Досье ТАСС-ДОСЬЕ. Практика привлечения иностранных граждан к службе в армии по контракту существует во многих странах мира. Старейшая наемная армия мира, сохранившаяся до наших дней, […]
      • Приказ фсин 407 от 26072007 Приказ Федеральной службы исполнения наказаний от 26 февраля 2018 г. № 160 “Об осуществлении ФСИН России, территориальными органами ФСИН России, учреждениями и иными организациями уголовно-исполнительной системы полномочий заказчика” (не […]
      • Кто имеет право начислять одн Законно ли начисление ОДН за электроэнергию? Добрый день! Управляющая компания прислала квитанцию с начислением за ОДН по электроэнергии. Я слышала, что ОДН в Москве отменены. Законно ли управляющая начисляет эту услугу, да еще и по трем […]
      • Правила благоустройства ростов-на-дону 282 Решение Ростовской-на-Дону городской Думы от 14 февраля 2017 г. N 290 "О внесении изменений в решение Ростовской-на-Дону городской Думы "Об утверждении "Правил благоустройства территории города Ростова-на-Дону" (утратило силу) Решение […]
      • Закон рк о трудоустройстве О занятости населения Закон Республики Казахстан от 6 апреля 2016 года № 482-V ЗРК. Примечание РЦПИ! Порядок введения в действие настоящего Закона см. ст.39 Вниманию пользователей! Для удобства пользования РЦПИ создано ОГЛАВЛЕНИЕ. […]
      • Нотариус в белоярском районе свердловской области Нотариус Дубовицкая Галина Михайловна +7 (499) 653-60-72 доб. 342 – Москва и МО Телефон нотариуса: 8 965 501 47 99 Адрес: 624030, п. Белоярский, ул. Юбилейная, д. 39А понедельник: 09:00 18:00 вторник: 09:00 18:00 среда: 09:00 […]